私募“保壳战”休矣？基金业协会明确不支持“保壳”“倒壳”

编者按：近期，中国基金业协会在上海和北京就私募管理人新规举行了《私募管理人新规下有关法律问题解析与实务专题交流会》，旗帜鲜明地亮出观点，不支持“保壳”“倒壳”！并就市场关注的备案属性、法律等上百个问题进行了补充及释疑。以下解读来自黑木崖法律评论，作者系中伦文德律师事务所高级合伙人王伟。

1.自律管理基础下的信息披露

协会表示，登记备案只是第一步，管理人还应当进行季度、年度以及重大事项的报告。目前最主要的问题，在于私募证券内部交易、操纵股价以及私募股权非法集资，导致整个私募基金行业非常混乱。4号文的出台，既是为了从外部监管的方面加强整个行业的规范程度，更是为了从内部提高私募基金管理人的合规意识。

对于保壳和倒壳的行为，协会明确表示不支持甚至是反对，并指出备案并非“一备了之”，登记之后的机构应当履行持续报告的义务（4号文有相对细致要求），并且要持续遵守协会的一系列规则，协会认为“这是保证持续合规的基础”。同时，协会表示将陆续发布一系列的规则，配合4号文，形成完整的规范体系。

2.法律意见书的要求

作为4号文中明确要求的法律意见书，协会再次强调，该法律意见书旨在通过律师对私募基金管理人进行背书，同时，也是协会反对保壳、倒壳的体现。

协会对法律意见书提出了诸多要求，包括“法律意见书应当包含完整的尽职调查过程描述”、“对事实及法律问题作出认定的证据和理由”、“对每个具体事项逐项发表明确意见”、“要对管理人登记是否符合协会相关要求发表整体性意见”等；同时要求保存尽职调查工作记录和工作底稿。如果没有完整的尽职调查过程和论证理由，该法律意见书将不被接受。

关于法律意见书，协会目前关注的要点还包括：(a) 系统填报数据和法律意见书要一致（这是目前最大的问题，不一致的，应当特别说明，一旦因信息不一致被驳回，则需要出具补充法律意见书进行专门说明）；(b) 意见书需要证据支撑；和(c) 法律意见书指代要正确。

为出具法律意见书，律师应当根据实际需要采取合理的方式和手段获取适当的证据材料，包括书面审阅、实地核查、人员访谈、向行政、司法、具有公共事务职能的组织、会计师询证、网络数据库搜索、外部访谈等。

协会将对法律意见书进行审核（包括约谈高管、现场检查及向证监局、证监会等机构咨询等），并视情况在登记或者重大变更的反馈意见中进一步询问，并要求提供进一步的信息或者出具相关补充法律意见书。如果法律意见书中存在虚假、误导或重大遗漏的情况，将无法登记，同时协会将披露该律所及律师的名字，并严肃追责。

如果法律意见书不清洁（即出具保留意见），很难通过备案，必须整改之后才能出具。目前大量的法律意见书不符合协会要求，我们将紧密跟进最新的动态及协会最新的要求。

鉴于每个机构都不一样，法律意见书的内容和价格无法进行标准化，也不存在官方的法律意见书版本，但协会近期将进行问答，并对法律意见书提出更加明确的要求。

对于已登记且备案产品的管理人，协会将在之后的监管中，视具体情形要求补充提交法律意见书。

3.风控和内控尽职调查的要求

协会对风控制度提出了三点要求：”是否有制度“、”制度是否符合《内控指引》“及”制度是否具有执行的现实基础和条件“（ 譬如， 是否与组织架构和人员匹配，是否满足机构运营的实际需求）。

协会鼓励选择在协会备案的外包服务机构，实现风控和内控目标。法定代表人可以作为风控负责人。

而对于会计师事务所而言，协会表示没有任何限制，只要是合法的从业机构即可。

4.私募基金管理人的基本信息

基金管理人的名称参照“问答7”，协会鼓励名称中使用“私募”，但不做硬性要求。

外贸、商贸、制造之类的营业范围都属于禁止性范围。“投资咨询”是卖方业务，将被重点关注，存在不被认可的风险。如果名称和经营范围不符合要先整改才能出具法律意见书，并提交审核。

注册地和实际经营场所不在一个区域， 律师应当如实陈述，并保证真实存在。

5.私募基金管理人的资金

尽管对资本金的数额没有强制要求，但协会对实缴资本一项十分重视，并且如果实缴为“0”或者仅达到注册资本的25%，协会将会特别提示，同时要求律师对其进行合理解释。

如果管理人已经登记满一年，则必须提交财务报告，不满一年的，不强制要求提交。对于募集规模，需要银行或会计师等第三方出具证明。

6.私募基金管理人的人员

某些基金管理人为了规避合格投资人的限制，在某些基金产品中以非员工冒充员工，造成存在大量假冒员工的情况，这属于协会的关注事项。协会可能会要求提供在职证明、劳动合同（聘用合同），甚至需要核查相关人员的社保。

协会不限制高管的兼职，但是应该是合理兼职。

7.私募基金管理人的备案

备案的时点是首轮募集之后就要备案。如果分支机构过多（譬如“易租宝”），协会将重点关注。

需要注意的是，4号文之后基金的登记和备案仍然在进行，并没有暂停， 登记流程和登记时限均保持不变。