郑爽前男友自曝有俩孩子，律师解析“代孕”背后的伦理与法律问题

1 月 18 日，郑爽前男友张恒在微博发文回应他在美国滞留一年多等诸多事宜。因为这个热搜，很多网友发出了 " 郑爽结婚 " 和 " 郑爽代孕 " 的猜疑，关于 " 代孕 " 的话题也引发网友热议。律师介绍，在中国代孕是不合法的，它会带来一系列的伦理和法律问题。

△张恒发文 网页截图

问题一

代孕行为会带来哪些民事和刑事问题？

1 月 18 日，有媒体消息称，张恒的朋友在接受采访时表示，" 他确实是在美国照顾两个小朋友。然后也因为郑爽女士并没有配合法律程序，导致他没有办法让小朋友合法地回国，他也回不来。" 此外，张恒朋友提供了张恒与两个小孩的合影，以及疑似郑爽张恒孩子的出生证明。有网友在美国联邦法院查询到，疑似郑爽与张恒的离婚诉讼将在 2021 年 3 月 22 日开庭。

现代快报记者了解到，在美国部分州，代孕也就是第三方辅助生殖是被允许的。根据爆料，张恒两个孩子的出生地内华达州就允许代孕存在。

但目前在中国，代孕行为是不合法的。2015 年 4 月，原卫计委、中宣部办公厅等 12 部门联合发布《开展打击代孕专项行动工作方案》，在全国范围内开展打击代孕专项行动。原卫生部《人类辅助生殖技术管理办法》第三条第 2 款、第十二条分别规定，" 禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。"" 未经卫生行政部门批准，任何单位和个人不得实施人类辅助生殖技术。"

江苏钟山明镜律师事务所律师许辉认为，若张恒和他朋友所说为真，张恒的两个孩子出生在美国，为美国国籍，适用的是美国及当地所属州的相关法律。在中国，代孕行为违背公序良俗，有悖社会伦理。" 两个孩子想要回到国内，应该按照外国人入境的相关规定办理签证。"

江苏钟山明镜律师事务所律师吕金艳表示，非法代孕行为除了具有伦理、道德等问题外，在实施过程中，还可能会出现诈骗、遗弃、拐卖妇女儿童、非法行医等刑事犯罪，在民事上也很可能出现探视、抚养、家暴、继承等纠纷，给无辜的孩子造成身体、心理上的伤害。

问题二

父母离婚，代孕宝宝的抚养权和监护权归谁？

近年来，在利益的驱动下，国内出现了一些私人代孕机构、代孕中介。国内相关部门也在打击 " 代孕黑产 "" 地下卵子生意 "。在网络上，输入 " 代孕 " 就会跳出 " 包健康 "" 包生儿子 " 等信息。陈凯歌导演的短片《宝贝儿》，因为 " 代孕 " 的伦理和法律问题，上映即引发争议甚至声讨。

代孕生子后，如果父母因离婚在代孕宝宝的抚养问题上产生了纠纷，代孕宝宝的抚养权归属应当如何认定？

江苏中虑律师事务所律师万樾莉表示，一对夫妻提供了精子和卵子，由另外一个人代孕，如果二人离婚，首先要确定和代孕妈妈没有纠纷；如果夫妻二人都争取孩子的抚养权，首先要考虑怎样有利于孩子的成长和生活，从而确定孩子的抚养权归谁。这和一般争取孩子抚养权案件是一样的。

但是如果有证据能证明，夫妻二人其中有一人可能无法再生育。在同等条件下，就要优先考虑无法生育的一方。

许辉表示，婚生子女与非婚生子女享有同样的权利。同样受法律保护，不论其生父母之间的关系是否合法。按照《民法典》的相关规定，若父母双方离婚要争夺代孕宝宝的抚养权益，离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。" 至于代孕这一非法行为，则由相关部门调查后，对其中涉及的法律问题再根据规定做相应处理。"

问题三

代孕妈妈要争夺抚养权怎么办？

因为代孕涉及多种情况，有一些特殊情况会出现争议，比如原夫妻双方提供精子和卵子，通过人工的方式 " 租用 " 代孕方的子宫，然后进行分娩。这种情况，孩子的基因是由妻子提供，可怀胎、分娩是由代孕方实施，那么一旦出现纠纷，孩子的母亲就难以认定。

目前，根据《民法典》第一千零七十三条，对亲子关系有异议且有正当理由的，父或者母可以向人民法院提起诉讼，请求确认或者否认亲子关系。

许辉表示，" 对于这种情况，法律并无明文规定，但在司法实践中，一般认定分娩者为孩子母亲，也就是代孕方为孩子生物学上的母亲。当然，特殊的案情是不能一概而论的，具体情况还需要具体分析。"

同时，孩子作为代孕双方的非婚生子女，代孕母亲有权利主张孩子的探视权、抚养权、继承权等。因为代孕本身就是非法行为，不可能把孩子当作 " 商品 " 来对待。

万樾莉表示，如果夫妻二人没有和代孕妈妈达成一致协议，代孕妈妈也想争取孩子的抚养权，这种情况下，有血缘关系的父母和代孕妈妈需要通过诉讼来处理。但如果代孕是男方的单方面委托，卵子由代孕妈妈提供，孩子就是他们二人的非婚生子女，孩子和他们有血缘关系。非婚生子女的抚养权，有可能归男方，也有可能归代孕妈妈，主要还是从有利于孩子生活、成长角度来判决孩子的抚养权。

来源：现代快报+/ZAKER南京

原标题：《郑爽前男友自曝有俩孩子，律师解析“代孕”背后的伦理与法律问题》

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