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她关注 | 离婚时，孩子的抚养权如何处理？

2020-11-23 19:56

来源：澎湃新闻·澎湃号·政务

以下文章来源于合欢心理咨询，作者合小欢

合欢心理咨询

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律师：斯淑芳

离婚纠纷案件，到最后双方分歧最大的无非两种一是财产与债务，二是孩子抚养权。今天我们讲讲离婚案中关于孩子抚养权的问题。

《民法典》第1084条第三款规定：离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。

根据该法条，最难解决的就是两周岁以上八周岁以下的孩子的抚养权争夺。单从法条上看，很简单，有利于未成年子女，那么怎么样来衡量利弊呢？看物质还是看精神？做婚姻家庭的律师都知道，实际操作有多难！

现实中一般存在两种现象，一是争夺抚养权，也是最常见的；另一种是双方都不要抚养权。

最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》明确，“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的，可予优先考虑。”换而言之，法官在判决抚养权时，更倾向于与孩子暂时居住的一方。受此影响，一方在准备离婚前会将孩子带离，在外租房子藏匿，造成分居及孩子与其共同居住生活的事实；或者双方千方百计“抢孩子”，进而实现“子女随其生活”，以此作为争取获得抚养权的重要途径之一。几年前我代理一离婚案，女儿出生后，男方一直独自生活在临安，女方带着孩子与父母一起生活在海宁，孩子四岁时有一次男方到海宁看孩子，外婆还很高兴，爸爸终于想起这孩子了，没想到男方抱起孩子就跑向停在外面的车里，将孩子带到临安并拉黑女方的手机号。半年后，女方无奈起诉离婚，最后法院还是将孩子判给了男方。

作为离婚律师，对于此类抢孩子事件屡见不鲜，自己在办案子当中也难免会提示当事人采用此类方法，也实在是无奈之举，因为现有法律存在的此类“潜在倾向”。作为母亲，真的非常心疼这孩子，婚姻破裂已是不幸，被抢来抢去，甚至无法正常上学，更是不幸。

当然对于抢到孩子一方，也并不意味着绝对地争夺到了孩子的抚养权，我曾经代理一起离婚案中，对方自身没有稳定工作，与前妻育有一女已成年，其七十多岁的母亲抢了孙子到乡下，躲起来，不让女方见面，而女方在杭州有稳定工作和住房，法院判决抚养权归女方，执行中确实费了很大劲，最终结局还是圆满的。

比起前面的被抢的孩子，另一种孩子更是让人心疼，就是没人要的孩子。这种现象较多发生在偏远穷困地区的较为多见尤其是女娃，另外就是小年轻离婚的，也偶有见到。一个人负担不起，又怕孩子影响自己重新开启感情生活。所以，最后的难题又抛给了法院。”

针对这类情况，有的法院无奈做出“轮流抚养”的判定，比如男女双方每人各带孩子一个学期。杭州中院曾作出一个“不予离婚”判决，理由是“离婚案子不仅仅看感情是否破裂，也要考虑孩子的抚养，这是家庭责任也是社会责任，不要孩子的行为于法难容。后来这对小夫妻回去协商孩子抚养方案。解决了孩子抚养问题再来解决离婚问题。真心佩服杭州中院的法官，当然这只是个案。

孩子由谁来抚养，这中间包含了太多的伦理和感情，不是强调证据和理性的法律所能一举定夺的，为了避免法庭外“抢孩子”，给孩子造成二重伤害，也为了更合理地解决孩子抚养权问题，浙江舟山定海法院是省级家事审判方式和工作机制改革试点法院之一，2016年6月，他们成立了专门的家事审判专业组来办理家事案件，包括离婚、继承、赡养纠纷等等案件，该法院专门制作了一张父母打分表。分别从经济基础、个人品性、亲情关系、抚养助力、利益平衡五个类别十余个单项进行量化，作为对子女抚养量化赋分表。

该法院家事法官沈妙军说，离婚案件最纠结的不是分财产，而是孩子抚养问题。而孩子抚养问题最好的解决办法是调解，不是判决。为了在调解的时候增加一些说服力，定海法院家事审判专业组制作了一张“子女抚养量化赋分表”，里面考虑到很多因素，五大类十余个单项，包括经济基础，个人品性，亲情关系，抚养助力等等，每个类别中每一个单项都有对应分值，比如在经济基础中“工作稳定”计5分，“有无住所”计6分，在亲情关系里，“抚养现状”说的是就是长时间跟谁一起生活，亲密程度，这一项占20分；还要考虑“子女意愿”，占10分。该表增强了法官对男女双方基本情况的了解。抚养纠纷最好的解决方式是调解，而调解的时候大家可以把父母的表格都摊开来看，“看看谁抚养对孩子更有利”。

孩子判给谁，不要机械地运用法律而应该更多考虑孩子的感受。因此《民法典》强调了“子女已满八周岁，应当尊重其真实意愿”。

随着二胎放开，除了上述两种情况，现在的离婚案件又增加了一种情况，两个孩子怎么判？目前法院在判定两个孩子的抚养权归属时往往会男女双方一人一个。

这看上去公平的判定对孩子来说未必，离婚是夫妻之间的事，机械地将孩子当做物品一样进行平均分配，只是表面上的公平，而这个公平只是考虑了夫妻之间的公平，并没有考虑孩子的感受，从保障孩子的合法权益角度出发，两孩子在一起生活多年，兄弟（姐妹）情深，彼此有依赖，互相照顾，成长途中有伴，避免了许多独生子女的陋习，硬生生地拆开两孩子难免失去了生二胎的意义。因此个人认为由同一监护人抚养教育比分开往往更有利于两孩子健康成长。