公诉现场 | 搭建游戏私服非法牟利，两人因侵犯著作权罪获刑

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“大家好，我是渣渣辉”

这句游戏广告词火了之后

曾经盛极一时的网游《热血传奇》

又被炒上了热门

不法分子搭建私服非法牟利

《追忆传奇》《江南传奇》……

这不是绝对的热血

也不是真正的传奇

这是侵犯著作权犯罪！

6月18日，上海市人民检察院与《检察风云》杂志社联合推出的《公诉现场》节目直播这起本市检察机关提起公诉的侵犯著作权案。

2018年12月至2020年12月期间，被告人谢某某开发“fly3d”游戏引擎及“龙途盒子”程序，未经著作权人许可，通过互联网下载《热血传奇》游戏相关素材，搭建运营《追忆传奇》游戏私服，收取用户充值钱款，侵犯《热血传奇》游戏著作权。嗣后，被告人谢某某将相关游戏引擎、程序、素材交被告人刘某某等七十余人使用，帮助被告人刘某某等人搭建运营侵权游戏私服，并约定对游戏用户充值钱款进行分成。其中，被告人刘某某搭建运营《江南传奇》游戏私服，招揽用户充值并与被告人谢某某分成。

经鉴定，涉案游戏私服与《热血传奇》相关素材形象相同，关键游戏场景截图完全重叠。经审计，被告人谢某某非法经营额237万余元，违法所得104万余元，被告人刘某某的非法经营额27万余元，违法所得19万余元。

2021年4月23日，上海市人民检察院第三分院依法以侵犯著作权罪对被告人谢某某、刘某某提起公诉。

孙秀丽

上海市人民检察院第三分院第六检察部主任，从检30年，上海检察机关第五届优秀公诉人。

谢飞

上海市人民检察院第三分院第六检察部副主任，上海检察机关第十届优秀公诉人，全国经济犯罪检察人才库成员，曾参与办理多起重大金融、知识产权、职务犯罪案件。

焦点一：涉案游戏与原版游戏在细节上存在差异，游戏代码为被告人原创，是否可以认为侵权行为危害较小。

辩护人认为

被告人谢某某运营的《追忆传奇》与《热血传奇》在细节上存在差别，游戏画面较为粗糙，游戏运行不够流畅，且游戏代码系谢某某原创，相较于全部抄袭他人游戏著作权的侵权行为危害较小，可以从轻处罚。

公诉人认为

第一，被告人对涉案游戏作品进行了少量的修改或添加，在呈现形式上较之原版在流畅度、画面细节上较为低质，根据司法鉴定，二者在相关地图名称、游戏路径、怪物形象上均相同，关键游戏场景截图完全重叠，侵权作品保留了原作品的基本表达，涉案作品与原作品属实质性相似。第二，游戏代码虽然系谢某某原创，但素材是游戏的重要组成部分，谢某某未经著作权人许可，利用原创代码，加载原版游戏素材，最终形成的动态画面与原版游戏实质性相似，不因代码部分有原创危害性就较小，且不仅其自身侵犯他人著作权，还将侵权技术和素材授权七十余人使用，危害后果被进一步扩大。

焦点二：被告人刘某某是否属于立功情节

辩护人认为

被告人刘某某在被抓获后，提供了被告人谢某某的相关信息，并且配合公安机关稳住谢某某，有利于对其抓捕，具有立功情节，可以免于刑事处罚。

公诉人认为

第一，被告人刘某某能够主动提供相关信息，配合公安人员抓获谢某某，应当值得肯定。但本案中谢某某、刘某某属于共同犯罪，主动供述同案犯信息属于坦白，且刘某某并不知晓谢某某的具体信息，抓获谢某某系公安人员通过缜密侦查锁定，因此不能构成协助抓捕同案犯的立功情节。第二，被告人刘某某的非法经营额达27万余元，违法所得19万余元，属于违法所得数额巨大，应当判处三年以上七年以下有期徒刑，检察机关已充分考量其从犯、自首、认罪认罚、缴纳罚金及退出违法所得情节，在量刑上已予减轻处罚，并建议适用缓刑，但不可免于刑事处罚。

以侵犯著作权罪判处被告人谢某某有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币105万元；判处被告人刘某某有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币20万元。

本次庭审直播，我们邀请到了同济大学上海国际知识产权学院教授、博士生导师许春明和上海市人民检察院知识产权检察办公室副主任、第四检察部检察官陆川两位专业嘉宾现场进行解读。

许春明

同济大学上海国际知识产权学院教授、博士生导师

本案是一起具有指标性意义的侵犯网络游戏著作权刑事案件。传统的侵犯游戏著作权的模式，是盗用原版游戏的软件代码，利用软件代码非法架设游戏服务器牟利。本案的特殊之处在于，被告人自行编写了相关游戏代码，再通过网络下载了原版游戏素材，架设了和原版游戏几乎一样的私服游戏，这就对如何保护游戏作品提出了新的挑战。网络游戏并不是法定的作品类型，游戏代码部分可以作品计算机软件作品保护，而呈现出的游戏画面，则可以作为新著作权法中的视听作品保护。新《著作权法》对于作品的类型进行了调整，将以往的电影作品、类电影作品合并为“视听作品”。《刑法修正案（十一）》对侵犯著作权罪的修订中，也在作品类型上跟进了新《著作权法》，增加了视听作品的概念。本案中的被侵权作品《热血传奇》，就应当属于视听作品，对动态游戏画面的复制，作为一种侵权方式，也是认定侵犯著作权罪全新的路径。本案定案的关键还在于鉴定意见，参照了类电作品的鉴定方式，对涉案游戏、《热血传奇》两款游戏中的地图、怪物等关键场景截图比对，结果基本完全重叠，足以证实涉案游戏侵犯了《热血传奇》游戏权利人的复制权，公诉人通过邀请鉴定人员出庭，就鉴定过程进行演示和说明，为同类型案件鉴定方式提供指导。

陆川

上海市人民检察院知识产权检察办公室副主任、第四检察部检察官

本案庭审有几点值得关注。一是通过对被告人的讯问有效还原复杂的犯罪过程。公诉人的发问紧扣犯罪的手段，包括如何自行编写代码、下载游戏素材、搭建游戏、授权他人使用的全过程。这类私服类犯罪涉及游戏引擎搭建、底层代码转换等专业技术领域。公诉人的问题设计比较精炼，不拖泥带水，通过讯问着重展示涉案私服运营的技术手段，凸显侵权游戏和原版游戏的高度相似性。二是本案仍适用刑法旧法。虽然《刑法修正案（十一）》对于侵犯著作权罪的惩罚力度加大，最高刑从七年提升至十年有期徒刑，但本案的犯罪行为发生在修正案生效之前，因此应当适用旧法，公诉机关还是按照旧法条款将被侵权游戏作为类电影作品来保护，对被告人的量刑建议幅度在三年六个月，并处罚金人民币105万元，法院予以采纳。三是对被告人的辩解予以有针对性的回应。法庭辩论中被告人及辩护人多次提出涉案游戏与原版游戏在细节上存在差异，强调游戏引擎系自行开发，以此否定复制他人游戏的行为定性。公诉人予以精准回应，指出无论是著作权法还是刑法，对于“复制”行为的要求，并不是限定于“精确复制”。结合鉴定意见来看，本案被告人只是对涉案游戏进行了少量的修改或添加，未达到“改编”或形成新作品的要求，其行为已经属于刑法意义上的复制行为。

原标题：《公诉现场 | 搭建游戏私服非法牟利，两人因侵犯著作权罪获刑》

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