从《消失的她》看婚姻律师的调查取证

原创 李慧萍&鞠娟 家与家律师事务所

“深海中 那点光 昏暗的诱惑

她以为 抓得住 名为爱的泡沫

人心 扑朔 晦涩 幽蓝如墨

怎么 猜透 看透 故事的结果

……”

当电影《消失的她》的片尾曲《笼》响起，影院中还有很多久久不愿起身离开的观影人……影片中，倪妮饰演的是李木子的闺蜜沈曼，她为找到消失的李木子，精心导了一部戏，给李木子的老公何非设了一个局。当何非身陷真假李木子的迷局时，他看到酒吧的电视机里正在播放着金牌律师陈麦（沈曼假扮）又成功代理了一起案件，便问酒吧老板：“律师可以自己调查取证吗？”

何非的这句问话对于律师来说，都很熟悉，这也是很多当事人在第一次见律师的时候会问的问题。“律师可以自己调查取证吗？”本文带您从《消失的她》看家事律师的调查取证。

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“律师可以自己调查取证吗？”可以！

律师在执行律师业务活动过程中享有调查、了解有关情况和收集获取有关证据的权利，这是《中华人民共和国律师法》以及《中华人民共和国民事诉讼法》赋予律师的合法权利。

《律师法》第三十五条 受委托的律师根据案情的需要，可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。

律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。

《民事诉讼法》第六十四条 代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据，可以查阅本案有关材料。查阅本案有关材料的范围和办法由最高人民法院规定。

不过，律师虽然享有法定的调查取证权，但是在司法实践中，律师的调查取证权也是会受到诸多限制和阻碍的。

2

“他/她出轨了”律师可以调取他/她的开房记录吗？

很多当事人会问一个问题：“他/她出轨了，有开房记录，你们律师可以调取他/她的开房记录吗？”

根据实践经验，酒店一般不接受律师持律师证、介绍信自行前往调取酒店客户的入住信息，甚至有的酒店明确表示不接受法院调查，仅接受公安部门的调查。那么，律师如何调取开房记录呢？

虽然酒店不接受律师调查，但是可以换一个思路，律师可以向法院申请调查令，由律师持令前往酒店所在地区的公安局治安支队调取出轨方入住酒店的信息。当然，也有部分法院认为开房记录涉及案外人隐私，所以为提高法院同意开具调查令的可能性，律师向法院申请调查令时，一般也需要当事人自己提供一些另一方与其他人开房的初步证据材料。

婚姻一方调取另一方的开房记录主要是想认定出轨方存在过错。需要提醒的是，婚姻一方是否存在过错需要结合多方面的证据材料综合分析认定，如果其它证据足以认定符合法律规定的过错时，也无须调取开房记录。

3

“消失的银行存款”律师什么时候可以调取银行流水？

“律师什么时候可以去调取对方的银行流水？”家事案件中，当事人往往也非常在意律师什么时候可以去调取对方的银行流水，想知道“他/她的钱花到哪里去了？”

如果是协议离婚，律师的调查取证更多地是体现在律师的检索功力上，律师通过大量的外围、公开信息渠道去检索、调查、发现蛛丝马迹，促进协议达成，无法调取另一方的银行流水。

如果是诉讼离婚，在法院正式立案，进入审理阶段后，律师才可以通过申请法院开具调查令、申请法院依职权查明、申请法院责令对方提供等方式，要求对方提供银行流水。

“为何绚烂 叫人扑空

为何爱我者予我牢笼

为何等待 都徒劳无功

为何囚人者也像困兽

……”

律师依法肩负着维护当事人合法权益，维护法律正确实施，维护社会公平和正义的使命。相信每一位家事律师都希望可以运用自己的专业和能力帮助自己的当事人。正如影片中酒吧老板回复何非的那一句“想赢就要！”

本期文章作者

李慧萍

家与家律所 高级合伙人

参与徐汇区婚姻家庭纠纷预防化解项目的纠纷调解

擅长离婚纠纷、继承纠纷等

鞠娟

家与家律所 资深律师

上海市普陀区“民法典讲师团” 讲师

代理案件上千起，擅长离婚纠纷、离婚后财产纠纷、股权纠纷等

原标题：《从《消失的她》看婚姻律师的调查取证》

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