诈骗罪与虚假广告罪的界限

虚假广告罪与诈骗罪之间的联系较为紧密，但两者之间也存在区别。第一，在行为构造上，诈骗罪的行为构造是：行为人实施诈骗行为→对方（受骗者）产生（或继续维持）错误认识→对方基于错误认识处分财产→行为人或第三者取得财产→被害人遭受财产损失；虚假广告罪则是广告主、广告经营者和广告发布者，违反国家规定，利用广告对商品或者服务进行虚假宣传。两者在行为构造上存在较大差别。第二，在侵犯客体上，虚假广告罪侵犯的是广告市场管理制度和不特定消费者的合法权益，而诈骗罪则是侵犯公私财物的所有权。第三，客观方面不同。前者是采用利用广告作虚假宣传的特定手段，而后者则是采用虚构事实、隐瞒真相的欺骗方法。第四，犯罪主体不同。前者的主体是广告主、广告经营者和广告发布者，主体身份较为确定，即刑法理论上的身份犯；而后者对主体身份没有要求，是一般主体，非身份犯。

当然，两者之间也存在一定联系，司法实践中存在用虚假广告进行诈骗的情况，可以说，虚假广告罪与诈骗罪之间应是行为犯与结果犯的关系。诈骗罪是财产犯罪，需要有数额较大的财产转移占有作为犯罪成立的前提条件；而因利用广告虚假宣传的欺诈手段更具有社会危害性，立法更关注其行为方式的可罚性问题，故不需财产转移占有的事实发生，只要利用广告虚假宣传的手段达到“情节严重”的程度，刑法就有介入规制的必要。因此，利用广告虚假宣传情节严重的，如多次、长期、范围广、反复实施的，尚未造成或造成消费者财产损失数额不大的，应认定为虚假广告罪，造成财产损失数额较大的，应当以诈骗罪论处。