2019年度著作权热点案例梳理 （一）：网络游戏著作权侵权案件的新发展

网络游戏著作权侵权案件的新发展——评《守望先锋》游戏诉《英雄枪战》游戏侵权案[1]

1. 在线射击类网络游戏的连续动态画面可以被认定为类电影作品

自《奇迹MU》游戏诉《奇迹神话》游戏案以来，有相当数量的在先案例明确了网络游戏的连续动态画面可以构成类电影作品，涉及的游戏多为角色扮演类游戏。[2]

《守望先锋》游戏诉《英雄枪战》游戏侵权案中，[3]法院首次认定在线射击类网络游戏的连续动态画面可以被认定为类电影作品。该案中，法院认为，“具体到某一类型的网络游戏的游戏画面，是否可以视为类电作品，应衡量此画面是否由一系列有伴音或无伴音的具有独创性的画面组成”，《守望先锋》游戏为大型的即时在线射击类游戏（First-person shooting game,简称FPS），从其运行的整体画面效果看，完全符合著作权法关于独创性的要求，呈现出来的都是连续的动态画面，故可将涉案《守望先锋》游戏认定为类电作品。

2. 网络游戏规则的具体外在呈现构成表达，受到《著作权法》保护

在网络游戏著作权侵权案件中，针对直接抄袭美术图片或者连续画面的侵权游戏，原告可以主张美术作品或者类电影作品；而对于抄袭游戏的玩法规则并将画面/图片进行置换的侵权游戏（也称之为“换皮游戏”），原告必须要准确的界定原告游戏的玩法和规则，并证明网络游戏的玩法和规则构成独创性的表达而受到著作权法保护。

对于换皮游戏，有法院直接适用了《反不正当竞争法》第二条的原则性条款予以规制。例如：

（1）在《炉石传说》游戏诉《卧龙传说》游戏著作权侵权案中，[4]上海市第一中级人民法院认为，“原告所主张的卡牌和套牌的组合，其实质是游戏的规则和玩法。鉴于著作权法仅保护思想的表达，而不延及思想本身，因此本院对被告的抗辩予以采纳。”

（2）在《炉石传说》游戏诉《卧龙传说》游戏不正当竞争纠纷案中，[5]上海市第一中级人民法院明确网络游戏规则受《反不正当竞争法》第二条的保护，“游戏规则尚不能获得著作权法的保护，并不表示这种智力创作成果法律不应给予保护。游戏的开发和设计要满足娱乐性并获得市场竞争的优势，其实现方式并不是众所周知的事实，而需要极大的创造性劳动。同时，现代的大型网络游戏，通常需要投入大量的人力、物力、财力进行研发，如果将游戏规则作为抽象思想一概不予保护，将不利于激励创新，为游戏产业营造公平合理的竞争环境”。

但是，《反不正当竞争法》第二条有其明确的适用条件，其中之一是“法律对该种竞争行为未作出特别规定”。[6]上述认定在逻辑上似乎没有克服这样的自相矛盾：如果游戏的规则属于思想而不受《著作权法》保护，那意味着立法者系有意将“思想”至于公有领域，但如果以《反不正当竞争法》第二条的一般规定再次“保护”起来，又是将立法者已经置于公有领域的思想重新纳入到私权的范围内。

相反，从著作权法本身来看，如果游戏规则构成足够具体的有独创性的表达，则受著作权保护。“换皮游戏”虽然换掉了“皮肤”，但如果原告游戏中“皮肤”后面的游戏规则仍受著作权法保护，则仍然可以通过著作权法内部予以保护。自2018年起，已有判例开始采取此种保护路径，例如：

（1）在《太极熊猫》游戏诉《花千骨》游戏侵权案中，[7]苏州中院认为：“以游戏界面设计体现的详细游戏规则，构成了对游戏玩法规则的特定呈现方式，是一种被充分描述的结构，构成作品的表达。”

（2）在《守望先锋》游戏诉《英雄枪战》游戏侵权案中，[8]上海浦东新区法院明确指出，“游戏规则通过以游戏设计要素为内核的游戏资源制作得以外在呈现，这种外在呈现即表达”，受到《著作权法》保护。

从实际诉讼操作来看，界定游戏中具体的具有独创性的规则和玩法对原告提出了更高的举证要求，对法律技术也提出了更高的要求，但这条路径体现了著作权法的基本原理，其适用结果会更加合理和谦抑；相比而言，轻易适用反法第二条，个案对抄袭和合理借鉴之间的界限可能会差异很大，无法形成行业稳定的预期，反而不利于行业的健康发展。

注释：

[1]见（2017）沪0115民初77945号民事判决书。

[2]例如（2016）沪73民终190号民事判决书（《奇迹MU》游戏诉《奇迹神话》游戏）、（2018）粤0192民初1号民事判决书（《昆仑墟》游戏诉《青云灵剑诀》等游戏）、（2018）浙01民初3728号民事判决书（《蓝月传奇》游戏诉《烈焰武尊》游戏）等。

[3]见（2017）沪0115民初77945号民事判决书。

[4]见（2014）沪一中民五（知）初字第23号民事判决书。

[5]见（2014）沪一中民五（知）初字第22号民事判决书。

[6]见（2009）民申字第1065 号民事裁定书。

[7]见（2015）苏中知民初字第201号民事判决书。

[8]见（2017）沪0115民初77945号民事判决书。

作者单位：北京市环球律师事务所

（本文仅代表作者个人观点）

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来源：格物而后知至

原标题：《2019年度著作权热点案例梳理 （一）：网络游戏著作权侵权案件的新发展》